广州玻思韬控释药业有限公司与国家知识产权局其他二审行政判决书

2020年11月22日法律文书2461956字阅读模式

北京市高级人民法院

行政二审判决书

(2020)京行终3845号

上诉人(原审原告):广州玻思韬控释药业有限公司,住所地广东省广州高新技术产业开发区。
法定代表人:刘荣,董事长兼总经理。
委托诉讼代理人:阴亮,天津君悦律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):国家知识产权局,住所地北京市海淀区。
法定代表人:申长雨,局长。
委托诉讼代理人:黄会芳,国家知识产权局审查员。

北京知识产权法院查明:
一、诉争商标
1.申请人:玻思韬公司。
2.申请号:32288395。
3.申请日期:2018年7月17日。
4.标志:
5.指定使用商品(第3类,类似群0301;0305-0307):非医用洗浴制剂;皮肤清洁制剂;非医用洗眼剂;非医用个人私处清洗液;非医用按摩凝胶;非医用香膏;化妆品;香料;非医用牙科冲洗剂;非医用漱口剂。
二、引证商标
1.注册人:胡志会。
2.注册号:13317385。
3.申请日期:2013年10月8日。
4.专用权期限至:2025年4月20日。
5.标志:
6.核定使用商品(第3类,类似群0301-0303;0305-0306):肥皂;洗发剂;护发素;洗洁精;皮革洗涤剂;水果擦亮剂;花香料原料;薰衣草油;染发剂;生发油。
三、被诉决定:商评字[2019]第223118号《关于第32288395号“bostal”商标驳回复审决定书》。
作出时间:2019年8月13日。
国家知识产权局以诉争商标已构成2013年修正的《中华人民共和国商标法》(简称2013年商标法)第三十条所指情形为由,决定:诉争商标在“非医用洗浴制剂;皮肤清洁制剂;非医用洗眼剂;非医用个人私处清洗液;非医用按摩凝胶;非医用香膏;化妆品;香料”商品(简称复审商品)上的注册申请予以驳回。
四、其他事实
针对诉争商标的注册申请,原国家工商行政管理总局商标局(简称商标局)作出《商标部分驳回通知书》,决定:初步审定在第3类:“非医用牙科冲洗剂;非医用漱口剂”商品上使用诉争商标的注册申请;驳回在第3类:“非医用洗浴制剂;皮肤清洁制剂;非医用洗眼剂;非医用个人私处清洗液;非医用按摩凝胶;非医用香膏;化妆品;香料”商品(即复审商品)上使用诉争商标的注册申请。
玻思韬公司不服被诉决定,在法定期限内向北京知识产权法院提起行政诉讼。
在原审诉讼阶段,玻思韬公司提交了诉争商标释义打印件等证据,用于支持其诉讼请求。在原审庭审过程中,玻思韬公司明确认可诉争商标指定使用的商品与引证商标核定使用商品构成类似商品。
北京知识产权法院另查明,截至本案原审判决前,引证商标处于连续三年不使用撤销复审程序中,仍为在先有效商标。

北京知识产权法院认为,截至本案原审判决前,引证商标仍为在先有效商标,依然构成诉争商标注册申请的在先权利障碍。鉴于玻思韬公司明确认可诉争商标指定使用的商品与引证商标核定使用的商品构成类似商品,经审查予以确认。诉争商标“bostal”与引证商标的字母部分“BOSTAN”仅存在一个字母的差异,二者在字母构成、排列顺序及呼叫等方面相近。在隔离比对的状态下,相关公众施以一般注意力不易区分,使用在相同或类似商品上易使相关公众对商品的来源产生误认。因此,诉争商标与引证商标构成使用在相同或类似商品上的近似商标。此外,玻思韬公司主张引证商标并未实际使用,但该项主张并非本案的审理范围。综上,被诉决定认定事实清楚,适用法律法规正确,符合法定程序。
本院认为,根据2013年商标法第三十条的规定,申请注册的商标,凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的,由商标局驳回申请,不予公告。
本案中,根据已查明的事实,引证商标在全部商品上的注册已被撤销并公告,其不再构成诉争商标申请注册的在先权利障碍。国家知识产权局应根据该新发生的事实情况,重新作出决定。鉴于上述事实变更情况发生于被诉决定作出之后,故本案诉讼费用仍由玻思韬公司承担。
综上所述,基于新发生的事实情况,玻思韬公司的上诉理由成立,对其上诉请求本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、第三款之规定,判决如下:

一、撤销北京知识产权法院(2019)京73行初14048号行政判决;
二、撤销国家知识产权局作出的商评字[2019]第223118号《关于第32288395号“bostal”商标驳回复审决定书》;
三、国家知识产权局针对广州玻思韬控释药业有限公司就第32288395号“bostal”商标所提商标驳回复审申请重新作出决定。
一、二审案件受理费各一百元,均由广州玻思韬控释药业有限公司负担(均已交纳)。
本判决为终审判决。

审判长谢甄珂
审判员吴静
审判员郭伟
法官助理高歌
书记员王瑜

2020-10-28

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